Re: Отпуск по уходу за ребенком отцу и не только
проблема в одновременном получении справки от работодателя о том что "сотрудник не находится в отпуске И пособие не получает" или какие то еще загвоздки есть?
есть.
То есть единственный возможный вариант в данном случае - маме с чистой совестью написать заявление на увольнение?
ну почему. можно просто прогуливать.
можно попросить у работодателя длительный отпуск без сохранения з/п, если согласится.
Вопрос: Сотрудник написал заявление о предоставлении ему отпуска по уходу за ребенком до 1,5 лет, также он представил справки с места работы супруги, что ей отпуск по уходу за ребенком не предоставлен и пособие по уходу за ребенком не назначалось.
Может ли сотрудник получить данное пособие? Остается ли за ним право получать данное пособие, если он будет работать на условиях неполного рабочего дня?
Может ли его супруга при необходимости написать на работе заявление на предоставление ей отпуска по уходу за ребенком до 1,5 лет без назначения ей пособия по уходу за ребенком до 1,5 лет (то есть могут ли они находиться в отпуске одновременно)?
Рассмотрев вопрос, мы пришли к следующему выводу:
Работник вправе воспользоваться отпуском по уходу за ребенком с получением ежемесячного пособия лишь в том случае, если данный отпуск не используется матерью ребенка. Одновременное использование данного отпуска несколькими лицами, имеющими на него право, законом не предусмотрено.
Работа на условиях неполного рабочего времени в период нахождения в отпуске по уходу за ребенком не лишает работника права на получение ежемесячного пособия по уходу за ребенком.
Обоснование вывода:
В соответствии с частью первой ст. 256 ТК РФ по заявлению женщины ей предоставляется отпуск по уходу за ребенком до достижения им возраста трех лет. При этом отпуска по уходу за ребенком могут быть использованы полностью или по частям также отцом ребенка, бабушкой, дедом, другим родственником или опекуном, фактически осуществляющим уход за ребенком (часть вторая ст. 256 ТК РФ).
В период со дня предоставления отпуска по уходу за ребенком и до достижения ребенком возраста полутора лет застрахованным лицам (матери, отцу, другим родственникам, опекунам), фактически осуществляющим уход за ребенком и находящимся в отпуске по уходу за ребенком, выплачивается ежемесячное пособие по уходу за ребенком (ч. 1 ст. 11.1 Федерального закона от 29.12.2006 N 255-ФЗ "Об обязательном социальном страховании на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством" (далее - Закон N 255-ФЗ), ст. 13 Федерального закона от 19.05.1995 N 81-ФЗ "О государственных пособиях гражданам, имеющим детей").
Частью 4 ст. 11.1 Закона N 255-ФЗ предусмотрено, что в случае, если уход за ребенком осуществляется одновременно несколькими лицами, право на получение ежемесячного пособия по уходу за ребенком предоставляется одному из указанных лиц. Буквально из этой формулировки следует, что уход за ребенком может осуществляться несколькими лицами. Однако это не означает, что отпуск по уходу за ребенком может быть предоставлен нескольким лицам при условии выплаты пособия только одному ухаживающему за ребенком. Прежде всего из указанных норм прямо не следует, что все лица, одновременно осуществляющие уход за ребенком, при этом находятся в отпуске по уходу за ним. Например, один из родителей, фактически осуществляющий уход за ребенком, может не иметь работы, что не лишает работающего родителя права воспользоваться отпуском, предусмотренным ст. 256 ТК РФ.
Кроме того, из анализа ст. 256 ТК РФ и п. 54 приказа Минздравсоцразвития Российской Федерации от 23.12.2009 г. N 1012н "Об утверждении Порядка и условий назначения и выплаты государственных пособий гражданам, имеющим детей" следует, что для оформления отпуска по уходу за ребенком работник должен предоставить, в частности, "справку с места работы (службы) отца (матери, обоих родителей) ребенка о том, что он (она, они) не использует указанный отпуск и не получает пособия".
Нельзя не отметить, что отпуск по уходу за ребенком имеет целевое социальное назначение - обеспечить работающей матери (или другим работающим родственникам) малолетнего ребенка возможность ухаживать за ним. Поэтому до тех пор, пока указанная цель не достигнута, у работодателя сохраняется обязанность по предоставлению отпуска по уходу за ребенком любому из лиц, имеющих право на его полное или частичное использование. Если указанная цель достигнута и одному из лиц, имеющих право на отпуск по уходу за ребенком, такой отпуск уже был предоставлен, то у работодателя нет обязанности по одновременному предоставлению данного отпуска другим лицам, имеющим право на него. Поэтому одновременное предоставление отпуска по уходу за ребенком нескольким членам семьи исключается. На это прямо указал Конституционный Суд РФ в постановлении от 06.02.2009 N 3-П.
Судебная практика также подчеркивает, что право одного из родителей на предоставление ему отпуска по уходу за ребенком зависит от неиспользования этого отпуска другим родителем (смотрите, например, апелляционное определение СК по гражданским делам Московского городского суда от 28.05.2012 N 11-7984, определение СК по гражданским делам Московского городского суда от 30.03.2012 N 33-9247).
При этом, как отмечают суды, ТК РФ не обязывает родителя, изъявившего желание осуществлять уход за ребенком, предоставлять работодателю доказательства, подтверждающие фактическое осуществление им такого ухода и отсутствие такой возможности у другого родителя (смотрите кассационное определение СК по гражданским делам Верховного суда Карачаево-Черкесской Республики от 01.02.2012 по делу N 33-39/12, размещенное в сети Интернет по адресу: http://www.gcourts.ru/case/3850357).
Часть третья ст. 256 ТК РФ предусматривает, что по заявлению женщины или лиц, указанных в части второй той же статьи, во время нахождения в отпусках по уходу за ребенком они могут работать на условиях неполного рабочего времени или на дому с сохранением права на получение пособия по государственному социальному страхованию. Следовательно, работник, поскольку он относится к лицам, перечисленным в части второй ст. 256 ТК РФ, вправе, находясь в отпуске по уходу за ребенком, работать на условиях неполного рабочего времени (в том числе неполного рабочего дня - ст. 93 ТК РФ) с сохранением права на получение пособия по уходу за ребенком до достижения ребенком возраста полутора лет.
Ответ подготовил:
Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Ерин Павел
Контроль качества ответа:
Рецензент службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Воронова Елена
11 февраля 2013 г.
Материал подготовлен на основе индивидуальной письменной консультации, оказанной в рамках услуги Правовой консалтинг. Для получения подробной информации об услуге обратитесь к обслуживающему Вас менеджеру.
" Не стоит тратить время на то, чтоб разбираться: любишь ты человека или нет. Поступай так, как если б ты был уверен, что ты его любишь" (с)
