3 июля 2018 07:06
Фурик Ирина

IP/Host: 31.162.112.---
Дата регистрации: 28.12.2014
Сообщений: 7
Дисциплинарное взыскание ,в виде расторжения трудового договора,за неоднократное неисполнение трудовых обязанностей
Здравствуйте!!!Помогите, пожалуйста.
Работник М., работает на предприятии с 01.08.2017 г..
С 01.01.2018г. имеет пять дисциплинарных взысканий, на три из них объяснительную в письменном виде предоставить отказался.
27.06.2018г. было два дисциплинарных проступка и 29.06.2018 г. работнику предложили расторгнуть трудовой договор по соглашению сторон, с выплатой выходного пособия, он отказался. Работодатель 29.06.2017 г.принял решение вынести дисциплинарное взыскание в виде замечания, по первому делу и в виде расторжение трудового договора, за неоднократное исполнение трудовых обязанностей, по второму делу.
Приказ издали 29.06.2018г., работник отказался ознакомиться с приказом.
С 02.07.2018 г. -29.07.2018 г. работник находится в отпуске (приказ от 20.06.2018г.).
Скажите, пожалуйста, работодатель должен работника уволить 29.06.2018 г. и выслать уведомление с просьбой прийти за трудовой книжкой, или уволить 29.07.2018 или 30.07.2018г.??
#1
3 июля 2018 09:02
Анна_Сергеевна

IP/Host: 10.214.28.---
Дата регистрации: 09.02.2015
Сообщений: 19,552
Re: Дисциплинарное взыскание ,в виде расторжения трудового договора,за неоднократное неисполнение трудовых обязанностей
Работодатель 29.06.2017 г.принял решение вынести дисциплинарное взыскание в виде замечания, по первому делу и в виде расторжение трудового договора, за неоднократное исполнение трудовых обязанностей, по второму делу.
незаконно.
второе нарушение должно было произойти после привлечения к ответственности за первое, тогда была бы неоднократность.

Показать спойлер
Что считается неоднократностью неисполнения трудовых обязанностей, необходимой для увольнения по п. 5 части первой ст. 81 ТК РФ?

Рассмотрев вопрос, мы пришли к следующему выводу:
Под неоднократностью неисполнения трудовых обязанностей, необходимой для увольнения по п. 5 части первой ст. 81 ТК РФ, понимают повторное нарушение трудовой дисциплины в период действия ранее наложенного дисциплинарного взыскания.

Обоснование вывода:
В случае неоднократного неисполнения работником без уважительных причин трудовых обязанностей, если он имеет дисциплинарное взыскание, трудовой договор с ним может быть расторгнут по инициативе работодателя в соответствии с п. 5 части первой ст. 81 ТК РФ*(1).
Как прямо следует из этой нормы, увольнение по п. 5 части первой ст. 81 ТК РФ возможно только при наличии у работника дисциплинарного взыскания.
В соответствии со ст. 194 ТК РФ работник считается имеющим дисциплинарное взыскание только в течение года со дня его применения либо до момента его досрочного снятия работодателем.
При этом закон не содержит прямого ответа на вопрос о том, каково минимальное количество проступков, образующих неоднократность.
Пленум Верховного Суда РФ в п. 33 своего постановления от 17.03.2004 N 2 (далее - Постановление Пленума ВС РФ) указал, что работодатель вправе расторгнуть трудовой договор по п. 5 части первой ст. 81 ТК РФ при условии, что к работнику ранее было применено дисциплинарное взыскание и на момент повторного неисполнения им без уважительных причин трудовых обязанностей оно не снято и не погашено.
На основе указанного толкования в судебной практике сложилось понимание неоднократности как повторного нарушения трудовой дисциплины в период действия ранее наложенного взыскания. Так, суды указали, что неоднократность неисполнения трудовых обязанностей означает повторное в течение года нарушение трудовой дисциплины, и увольнение работника по п. 5 ч. 1 ст. 81 ТК РФ применяется к работнику, имеющему дисциплинарное взыскание за последний год работы, если он вновь нарушил свои трудовые обязанности (смотрите определение Саратовского областного суда от 14.02.2013 N 33-929, определение Волгоградского областного суда от 30.01.2013 N 33-1208/2013, определение Приморского краевого суда от 24.04.2013 N 33-3380, определение Кемеровского областного суда от 13.07.2012 N 33-7145).
Вид применявшихся к работнику ранее дисциплинарных взысканий значения не имеет. Чтобы у работодателя появилась возможность уволить работника за очередное нарушение дисциплины труда по п. 5 части первой ст. 81 ТК РФ, достаточно наличия у работника замечания (определение Оренбургского областного суда от 19.03.2013 N 33-1576/2013).
Таким образом, для увольнения по п. 5 части первой ст. 81 ТК РФ необходимо, чтобы как минимум одно взыскание, ранее примененное к работнику, было не снято и не погашено. При этом, как следует из п. 33 Постановления Пленума ВС РФ, необходимо наличие у работника действующего взыскания именно на момент совершения того дисциплинарного проступка, за который его планируется уволить. Если второй по времени проступок совершен до того, как было применено взыскание за первый, неоднократность, необходимую для увольнения, они не образуют.
В заключение отметим, что применение к работнику нового дисциплинарного взыскания, в том числе и увольнение по п. 5 части первой ст. 81 ТК РФ, допустимо, если неисполнение или ненадлежащее исполнение по вине работника возложенных на него трудовых обязанностей продолжалось, несмотря на наложение дисциплинарного взыскания (п. 33 Постановления Пленума ВС РФ). Однако, если в этом случае временной промежуток между вынесением работнику двух дисциплинарных взысканий окажется незначительным, суд может посчитать, что работодатель не предоставил работнику возможности исправиться (определение Приморского краевого суда от 25.02.2013 N 33-1766, определение Астраханского областного суда от 23.11.2011 N 33-3566/2011).
Существует также позиция, в соответствии с которой неоднократность, необходимую для увольнения по п. 5 части первой ст. 81 ТК РФ, не могут образовывать проступки, совершенные работником в процессе исполнения обязанностей по той должности, которую он уже не занимает на момент принятия решения об увольнении (определение Верховного Суда РФ от 29.10.2009 N 5-В09-110, определение Челябинского областного суда от 21.04.2014 N 11-4364/2014, определение Московского городского суда от 24.12.2012 N 11-28520/12). Нам такой подход представляется справедливым в той части, в которой он не допускает включения в систему нарушений проступков, выразившихся в неисполнении или ненадлежащем исполнении должностных обязанностей, которые на работника уже не возложены. Тот факт, что работник не справлялся с прежними обязанностями, не свидетельствует о том, что он не может должным образом исполнять свои текущие обязанности. В то же время проступки общего характера (например нарушения режима рабочего времени), на наш взгляд, могут учитываться в составе неоднократности независимо от того, какую должность работник занимал в момент их совершения.

К сведению:
Увольнение по п. 5 части первой ст. 81 ТК РФ, будучи дисциплинарным взысканием за конкретный проступок, возможно только при условии, что работник за такой проступок не был ранее привлечен к дисциплинарной ответственности. Иное являлось бы нарушением части пятой ст. 193 ТК РФ, согласно которой за каждый дисциплинарный проступок может быть применено только одно дисциплинарное взыскание. Таким образом, увольнение будет неправомерным, если за все нарушения дисциплины труда, положенные в основу приказа, работнику уже были объявлены замечания и (или) выговоры (определение Томского областного суда от 25.04.2014 N 33-1130/2014, определение Верховного Суда Республики Марий Эл от 24.06.2014 N 33-1084/2014). Само по себе наличие у работника нескольких дисциплинарных взысканий не является основанием для увольнения за неоднократность. Таким основанием может являться только новый дисциплинарный проступок (определение Ленинградского областного суда от 19.06.2014 N 33-2994/2014).

Ответ подготовил:
Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Котыло Игорь

Контроль качества ответа:
Рецензент службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Воронова Елена

4 марта 2015 г.

Материал подготовлен на основе индивидуальной письменной консультации, оказанной в рамках услуги Правовой консалтинг. Для получения подробной информации об услуге обратитесь к обслуживающему Вас менеджеру.

─────────────────────────────────────────────────────────────────────────
*(1) Неисполнением работником без уважительных причин трудовых обязанностей является неисполнение или ненадлежащее исполнение по вине работника возложенных на него трудовых обязанностей (ст. 192 ТК РФ, п. 35 Постановления Пленума ВС РФ).


А волшебства на свете нет, деточка. Есть только чуткость, доброта и чуткость, и ещё умение видеть насквозь (с).
#2
3 июля 2018 09:13
Фурик Ирина

IP/Host: 31.162.112.---
Дата регистрации: 28.12.2014
Сообщений: 7
Re: Дисциплинарное взыскание ,в виде расторжения трудового договора,за неоднократное неисполнение трудовых обязанностей
Спасибо..я согласна..но ведь в течении года т.е. с 01.01.2018 года уже были дисциплинарные взыскания .в январе январе..в феврале два..И 29.06.2018 г. еще два..
#3
3 июля 2018 09:27
Анна_Сергеевна

IP/Host: 10.214.28.---
Дата регистрации: 09.02.2015
Сообщений: 19,552
Re: Дисциплинарное взыскание ,в виде расторжения трудового договора,за неоднократное неисполнение трудовых обязанностей
работодатель должен работника уволить 29.06.2018 г. и выслать уведомление с просьбой прийти за трудовой книжкой, или уволить 29.07.2018 или 30.07.2018г.??
раз работник не был уволен 29-го и сейчас находится в отпуске - естественно, что работодатель не может уволить его задним числом. ранее 30.07.2018 увольнение по инициативе работодателя невозможно. при этом истечет месячный срок применения дисциплинарного взыскания, так что все равно в этот раз уволить не получится, ждите следующего нарушения.


А волшебства на свете нет, деточка. Есть только чуткость, доброта и чуткость, и ещё умение видеть насквозь (с).
#4
3 июля 2018 09:33
Фурик Ирина

IP/Host: 31.162.112.---
Дата регистрации: 28.12.2014
Сообщений: 7
Re: Дисциплинарное взыскание ,в виде расторжения трудового договора,за неоднократное неисполнение трудовых обязанностей
Мы издали приказ о расторжении 29.06.2018 г. и поставили дату 29.06.2018 г...с приказом он отказался ознакомиться под роспись...Уведомление не отправляли...Законно ли увольнение 29.06.2018г....если уже был издан приказ о предоставлении отпуска и отпускные выплачены...
#5
3 июля 2018 10:04
Анна_Сергеевна

IP/Host: 10.214.28.---
Дата регистрации: 09.02.2015
Сообщений: 19,552
Re: Дисциплинарное взыскание ,в виде расторжения трудового договора,за неоднократное неисполнение трудовых обязанностей
Мы издали приказ о расторжении 29.06.2018 г. и поставили дату 29.06.2018 г...с приказом он отказался ознакомиться под роспись...
я поняла. но если реально никаких действий по увольнению (кроме издания приказа) не произведено - трудовая с записью об увольнении не выдана 29-го, расчет не перечислен, и работник сейчас гуляет оплаченный ему отпуск - увы, вы его не уволили, а приказ - бумажка, не более того, правового значения уже не имеет.

Уведомление не отправляли...Законно ли увольнение 29.06.2018г....если уже был издан приказ о предоставлении отпуска и отпускные выплачены...
еще раз - УЖЕ незаконно (ибо 29-е прошло).
ЕСЛИ б уволили 29-го - было бы законно, приказ об отпуске и отпускные никак бы этому не мешали.


А волшебства на свете нет, деточка. Есть только чуткость, доброта и чуткость, и ещё умение видеть насквозь (с).
#6
3 июля 2018 10:17
Фурик Ирина

IP/Host: 31.162.112.---
Дата регистрации: 28.12.2014
Сообщений: 7
Re: Дисциплинарное взыскание ,в виде расторжения трудового договора,за неоднократное неисполнение трудовых обязанностей
Большое спасибо....Вы замечательный специалист..!!
#7
3 июля 2018 10:21
Анна_Сергеевна

IP/Host: 10.214.28.---
Дата регистрации: 09.02.2015
Сообщений: 19,552
Re: Дисциплинарное взыскание ,в виде расторжения трудового договора,за неоднократное неисполнение трудовых обязанностей
большое пожалуйста.


А волшебства на свете нет, деточка. Есть только чуткость, доброта и чуткость, и ещё умение видеть насквозь (с).
#8
5 июля 2018 10:33
НатНат

IP/Host: 94.29.124.---
Дата регистрации: 08.02.2017
Сообщений: 716
Re: Дисциплинарное взыскание ,в виде расторжения трудового договора,за неоднократное неисполнение трудовых обязанностей
но если реально никаких действий по увольнению (кроме издания приказа) не произведено - трудовая с записью об увольнении не выдана 29-го, расчет не перечислен, и работник сейчас гуляет оплаченный ему отпуск - увы, вы его не уволили, а приказ - бумажка, не более того, правового значения уже не имеет.

Т.е. надо было с 30.06 его перестать табелировать (+ выплатить деньги под расчет)? И при этом можно было даже сегодня отправить письмо с просьбой получить тр.книжку (пойти на "задержку выдачи")

А коль его нахождение в отпуске продолжали табелировать, то увольнение фактически не произведено?




Редактировано 1 раз(а). Последний раз 2018-07-05 10:34 пользователем НатНат.
#9
5 июля 2018 10:36
Анна_Сергеевна

IP/Host: 10.214.28.---
Дата регистрации: 09.02.2015
Сообщений: 19,552
Re: Дисциплинарное взыскание ,в виде расторжения трудового договора,за неоднократное неисполнение трудовых обязанностей
Т.е. надо было с 30.06 его перестать табелировать (+ выплатить деньги под расчет)?
+ запись в трудовую внести, направить предложение забрать ее или дать согласие на отправку по почте.

И при этом можно было даже сегодня отправить письмо с просьбой получить тр.книжку (пойти на "задержку выдачи")
это была бы задержка выдачи, угу.

А коль его нахождение в отпуске продолжали табелировать, то увольнение фактически не произведено?
все верно.


А волшебства на свете нет, деточка. Есть только чуткость, доброта и чуткость, и ещё умение видеть насквозь (с).
#10
5 июля 2018 18:46
Фурик Ирина

IP/Host: 31.162.112.---
Дата регистрации: 28.12.2014
Сообщений: 7
Re: Дисциплинарное взыскание ,в виде расторжения трудового договора,за неоднократное неисполнение трудовых обязанностей
Данный вопрос я задала государственной инспекции труда(через сайт).
И вот их ответ.
Опубликован ответ на ваш вопрос «3.7. Увольнение за неисполнение или нарушение работником трудовых обязанностей»:

Ответ:
Так как работник находится в очередном оплачиваемом отпуске с 02.07.2018г., то уволить его 29.06.2018г. неправомерно.
Если работодатель с учетом всех имеющихся у него документов принял решение об увольнении работника, то работодатель издает приказ (распоряжение) об увольнении и объявляет его работнику под роспись в течение трех рабочих дней, не считая времени отсутствия работника на работе, то есть после выхода его из отпуска.


Правовое обоснование:
В соответствии с п. 5 ч. 1 ст. 81 Трудового кодекса РФ (ТК РФ) трудовой договор может быть расторгнут работодателем в случае неоднократного неисполнения работником без уважительных причин трудовых обязанностей, если он имеет дисциплинарное взыскание.
Согласно ст. 192 ТК РФ за совершение дисциплинарного проступка, то есть неисполнение или ненадлежащее исполнение работником по его вине возложенных на него трудовых обязанностей, работодатель имеет право применить следующие дисциплинарные взыскания:
1) замечание;
2) выговор;
3) увольнение по соответствующим основаниям.
Федеральными законами, уставами и положениями о дисциплине (часть пятая статьи 189 настоящего Кодекса) для отдельных категорий работников могут быть предусмотрены также и другие дисциплинарные взыскания.
К дисциплинарным взысканиям, в частности, относится увольнение работника по основаниям, предусмотренным пунктами 5, 6, 9 или 10 части первой статьи 81, пунктом 1 статьи 336 или статьей 348.11 настоящего Кодекса, а также пунктом 7, 7.1 или 8 части первой статьи 81 настоящего Кодекса в случаях, когда виновные действия, дающие основания для утраты доверия, либо соответственно аморальный проступок совершены работником по месту работы и в связи с исполнением им трудовых обязанностей.
Не допускается применение дисциплинарных взысканий, не предусмотренных федеральными законами, уставами и положениями о дисциплине.
При наложении дисциплинарного взыскания должны учитываться тяжесть совершенного проступка и обстоятельства, при которых он был совершен.
Как следует из ст. 193 ТК РФ до применения дисциплинарного взыскания работодатель должен затребовать от работника письменное объяснение. Если по истечении двух рабочих дней указанное объяснение работником не предоставлено, то составляется соответствующий акт.
Непредоставление работником объяснения не является препятствием для применения дисциплинарного взыскания.
Дисциплинарное взыскание применяется не позднее одного месяца со дня обнаружения проступка, не считая времени болезни работника, пребывания его в отпуске, а также времени, необходимого на учет мнения представительного органа работников.
Дисциплинарное взыскание не может быть применено позднее шести месяцев со дня совершения проступка, а по результатам ревизии, проверки финансово-хозяйственной деятельности или аудиторской проверки - позднее двух лет со дня его совершения. В указанные сроки не включается время производства по уголовному делу.
За каждый дисциплинарный проступок может быть применено только одно дисциплинарное взыскание.
Приказ (распоряжение) работодателя о применении дисциплинарного взыскания объявляется работнику под роспись в течение трех рабочих дней со дня его издания, не считая времени отсутствия работника на работе. Если работник отказывается ознакомиться с указанным приказом (распоряжением) под роспись, то составляется соответствующий акт.
Дисциплинарное взыскание может быть обжаловано работником в государственную инспекцию труда и (или) органы по рассмотрению индивидуальных трудовых споров.
#11
6 июля 2018 09:32
Анна_Сергеевна

IP/Host: 10.214.28.---
Дата регистрации: 09.02.2015
Сообщений: 19,552
Re: Дисциплинарное взыскание ,в виде расторжения трудового договора,за неоднократное неисполнение трудовых обязанностей
Так как работник находится в очередном оплачиваемом отпуске с 02.07.2018г., то уволить его 29.06.2018г. неправомерно
ну, все верно. я вам это же выше и ответила.


А волшебства на свете нет, деточка. Есть только чуткость, доброта и чуткость, и ещё умение видеть насквозь (с).
#12
Извините, только зарегистрированные пользователи могут оставлять сообщения на этом форуме.

Кликните для того, чтобы войти

Наверх