Работнику организации установлена пятидневная рабочая неделя, его средний дневной заработок составляет 910 руб.
Трудовые отношения с работником будут прекращены 1 декабря 2013 года в связи с сокращением штатов.
За какое количество дней необходимо выплатить выходное пособие и средний месячный заработок на период трудоустройства данному работнику? По расчетам работодателя получается, что размер среднего заработка за второй и третий месяцы нетрудоустройства меньше размера выходного пособия - нет ли в этом нарушения трудового законодательства?
В соответствии с частью первой ст. 178 ТК РФ при расторжении трудового договора в связи с сокращением численности и (или) штата увольняемому работнику выплачивается выходное пособие в размере среднего месячного заработка, а также за ним сохраняется средний месячный заработок на период трудоустройства, но не свыше двух месяцев со дня увольнения (с зачетом выходного пособия).
Продолжительность периода, за который полагается выходное пособие и сохраняется средний месячный заработок, по смыслу положений части первой и второй ст. 178 ТК РФ, определяется отрезком времени по календарю, начиная с первого дня поиска работы и заканчивая днем, когда месяц поиска работы истечет. При этом такой месяц может не совпадать с месяцами по календарю.
В силу части второй ст. 14 ТК РФ течение сроков, с которыми Трудовой кодекс РФ связывает прекращение трудовых прав и обязанностей, начинается на следующий день после календарной даты, которой определено окончание трудовых отношений.
Так как в день увольнения трудовые отношения еще существуют, началом первого месяца поиска работы является день, следующий за днем увольнения. Заканчивается месяц всегда днем, непосредственно предшествующим началу следующего месяца. Второй и третий месяцы поиска работы начинаются с такого же числа, что и первый.
Поскольку в рассматриваемом случае трудовые отношения будут прекращены 1 декабря 2013 года, течение периода, за который исчисляется выходное пособие, начнется 2 декабря 2013 года, второй месяц поиска работы начнется 2 января, а третий - 2 февраля 2014 года.
При определении величины среднего заработка необходимо руководствоваться ст. 139 ТК РФ и Положением об особенностях порядка исчисления средней заработной платы, утвержденным постановлением Правительства РФ от 24.12.2007 N 922 (далее - Положение).
Поскольку работнику не установлен суммированный учет рабочего времени, его средний заработок определяется путем умножения среднего дневного заработка на количество дней (календарных, рабочих) в периоде, подлежащем оплате.
Средний дневной заработок в рассматриваемом случае исчисляется путем деления суммы заработной платы, фактически начисленной за отработанные дни в расчетном периоде, на количество фактически отработанных в этот период дней (п. 9 Положения).
Из буквального толкования п. 9 Положения следует, что поскольку при расчете среднего дневного заработка использовались фактически отработанные дни (рабочие), то в силу указанного пункта для определения среднего заработка нужно умножить средний дневной заработок на количество рабочих дней в периоде, подлежащем оплате.
Есть мнение, что исчислять размер выходного пособия и среднего заработка, сохраняемого на период трудоустройства, необходимо путем умножения его среднего дневного заработка на количество рабочих и нерабочих праздничных дней в периоде, подлежащем оплате, поскольку нерабочие праздничные дни подлежат оплате как рабочие в силу ст. 112 ТК РФ (смотрите, например, определение СК по гражданским делам Нижегородского областного суда от 14.09.2010 по делу N 33-8007; апелляционное определение СК по гражданским делам Кемеровского областного суда от 14.06.2012 по делу N 33-5387).
Однако п. 9 Положения прямо предусматривает, что расчет производится путем умножения среднего дневного заработка на календарные или рабочие дни. При этом в тех случаях, когда расчет производится путем умножения среднего дневного заработка на календарные дни, нерабочие праздничные дни включаются в календарные только при определении среднего заработка для оплаты дополнительных учебных отпусков (п. 14 Положения, ст. 120 ТК РФ).
Кроме того, правомерность расчета среднего дневного заработка путем умножения на рабочие дни в периоде, подлежащем оплате, подтверждена Верховным Судом РФ (решение от 25.05.2006 N ГКПИ06-366, определение от 08.08.2006 N КАС06-284). Судом отмечено, что предусмотренные ТК РФ гарантии сохранения среднего месячного заработка за работником в течение определенного времени, в частности в соответствии со ст. 178 ТК РФ, не предполагают выплату работнику средней заработной платы в большем размере, чем если бы он продолжал работу. Это означает, что выходное пособие и средний заработок за период нетрудоустройства должны выплачиваться только за те дни, которые были бы для работника рабочими в соответствии с установленным для него режимом рабочего времени (смотрите также определения Московского городского суда от 28.02.2011 N 4г/6-1114 и Омского областного суда от 07.07.2010 N 33-4177/2010).
Таким образом, расчет суммы выходного пособия и среднего заработка, сохраняемого на период трудоустройства, определяется путем умножения среднего дневного заработка на количество рабочих дней в периоде, подлежащем оплате (смотрите решения Подольского городского суда Московской области по делу N 2-3345/11 и Крымского районного суда Краснодарского края от 04.03.2011 по делу N 2-379/11). Аналогичные разъяснения даются и чиновниками (смотрите, например, "Оплата труда и иные выплаты: горячая линия" (Н.З. Ковязина, "Российский налоговый курьер", N 11, июнь 2007 г.)).
При режиме пятидневной рабочей недели на период со 2 декабря 2013 года по 1 января 2014 года приходится всего 22 рабочих дня. Следовательно, выходное пособие должно быть выплачено в размере 20 020 руб. (910 руб. х 22 раб. дн.).
Во втором месяце после увольнения (со 2 января по 1 февраля 2014 года) - 17 рабочих дней, так как в соответствии с частью первой ст. 112 ТК РФ нерабочими праздничными днями являются: 2, 3, 4, 5, 6 и 8 января - Новогодние каникулы; 7 января - Рождество Христово. В третьем месяце после увольнения (со 2 февраля по 1 марта 2014 года), с учетом праздничного дня 23 февраля (Дня защитника Отечества) - 20 рабочих дней.*(1)
Соответственно, средний заработок за второй месяц нетрудоустройства, должен быть выплачен в размере 15 470 руб. (910 руб. х 17 раб. дн.), а за третий месяц поиска работы в размере 18 200 руб. (910 руб. х 20 раб. дн.).
Таким образом, сама по себе ситуация, когда с учетом новогодних каникул и праздничных дней, размер среднего заработка за второй и третий месяцы нетрудоустройства получается меньше размера выходного пособия, не противоречит законодательству. Аналогичной позиции придерживаются судьи (смотрите, например, апелляционное определение СК по гражданским делам Верховного Суда Республики Дагестан от 28.06.2012, решение Ленинского районного суда г. Самары от 04.04.2012 по делу N 2-2009/12).
Ответ подготовил:
Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Верхова Надежда
Контроль качества ответа:
Рецензент службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Воронова Елена
22 ноября 2013 г.
Материал подготовлен на основе индивидуальной письменной консультации, оказанной в рамках услуги Правовой консалтинг. Для получения подробной информации об услуге обратитесь к обслуживающему Вас менеджеру.
─────────────────────────────────────────────────────────────────────────
*(1) Постановлением Правительства Российской Федерации от 28.05.2013 N 444 "О переносе выходных дней в 2014 году", в связи с совпадением нерабочего праздничного дня 23 февраля с воскресеньем, предусмотрен перенос выходного дня с понедельника 24 февраля на понедельник 3 ноября (смотрите также часть вторую и часть пятую ст. 112 ТК РФ).