вот, кстати, из свежего:
В организации для работников установлен следующий режим рабочего времени: понедельник-пятница - с 8.00 до 17.00 (8 ч), суббота и воскресенье - выходные дни.
Время работы сотрудника по основному месту работы не совпадает со временем работы по внешнему совместительству. Суббота по основному месту работы является выходным днем. Планируется, что в этот день работа по совместительству будет выполняться дистанционно посредством сети "Интернет". Планируется разделение на части рабочего дня совместителя для того, чтобы избежать пересечения рабочего времени по совместительству с рабочим временем по основной работе. Планируется установить внешнему совместителю график работы: понедельник-пятница - с 12.30 до 13.00 и с 17.30 до 19.30 и в субботу 8 ч. Итого - 20 ч в неделю, выходной день - воскресенье.
Можно ли внешнему совместителю установить данный график работы? Каким образом устанавливается совместителям перерыв? Можно ли указать в трудовом договоре, что в субботу совместитель работает дистанционно?
По данному вопросу мы придерживаемся следующей позиции:
Накануне выходных дней продолжительность работы при шестидневной рабочей неделе не может превышать пяти часов.
Трудовым договором может быть предусмотрено, что перерыв для отдыха и питания может не предоставляться работнику, если установленная для него продолжительность ежедневной работы (смены) не превышает 4 часов. В рабочие дни продолжительностью более 4 часов такой перерыв должен быть предоставлен. Время предоставления перерыва и его конкретная продолжительность устанавливаются правилами внутреннего трудового распорядка организации или по соглашению между работником и работодателем.
Указание в трудовом договоре совместителя, что работа будет выполняться дистанционным способом только в один из его рабочих дней (субботу), не соответствует законодательству. Для выполнения работы дистанционно посредством сети "Интернет" (в субботу) стороны могут заключить отдельный трудовой договор.
Обоснование позиции:
Режим рабочего времени должен предусматривать продолжительность рабочей недели (пятидневная с двумя выходными днями, шестидневная с одним выходным днем, рабочая неделя с предоставлением выходных дней по скользящему графику, неполная рабочая неделя), работу с ненормированным рабочим днем для отдельных категорий работников, продолжительность ежедневной работы (смены), в том числе неполного рабочего дня (смены), время начала и окончания работы, время перерывов в работе, число смен в сутки, чередование рабочих и нерабочих дней, которые устанавливаются правилами внутреннего трудового распорядка в соответствии с трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, а для работников, режим рабочего времени которых отличается от общих правил, установленных у данного работодателя, - трудовым договором (ст. 100 ТК РФ).
Поскольку режим рабочего времени и времени отдыха совместителя отличается от общих правил, действующих у данного работодателя (ст. 284 ТК РФ), то условие о таком режиме должно быть обязательно включено в трудовой договор (часть вторая ст. 57 ТК РФ). При этом, как следует из вопроса, в рассматриваемом случае работнику установлена шестидневная рабочая неделя.
Согласно части третьей ст. 95 ТК РФ накануне выходных дней продолжительность работы при шестидневной рабочей неделе не может превышать пяти часов. Эта норма является императивной, закон не предусматривает исключений из этого правила, а также возможности его изменения локальным или иным нормативным актом. Поэтому при установлении работнику, в том числе и совместителю, шестидневной рабочей недели время его работы накануне выходного дня не может превышать 5 часов*(1). Аналогичные разъяснения содержат и консультации с информационного портала Роструда "Онлайнинспекция.РФ" (смотрите, например, вопрос-ответ 1, вопрос-ответ 2).
Что касается разделения рабочего дня на части отметим следующее. Согласно ст. 105 ТК РФ на тех работах, где это необходимо вследствие особого характера труда, а также при производстве работ, интенсивность которых неодинакова в течение рабочего дня (смены), трудовым законодательством предусмотрена возможность разделения рабочего дня на части с тем, чтобы общая продолжительность рабочего времени не превышала установленной продолжительности ежедневной работы. Такое разделение производится работодателем на основании локального нормативного акта, принятого с учетом мнения выборного органа первичной профсоюзной организации.
При этом закон не раскрывает понятия "особый характер труда". Для некоторых отраслей актами федеральных органов исполнительной власти установлены перечни профессий и должностей работников, которым может быть установлен разделенный на части рабочий день. Полагаем, что в случаях, когда для какой-либо отрасли подобных нормативных актов федерального уровня нет, работодатель, исходя из норм ст. 105 ТК РФ, должен самостоятельно оценить необходимость и основания введения данного режима рабочего времени работнику, а также предусмотреть возможности и методы учета рабочего времени в этом режиме.
Учитывая, что Трудовой кодекс РФ не указывает ни на количество частей, на которые может быть разделен рабочий день сотрудника, ни на минимальное или максимальное количество часов перерыва между частями рабочего дня при разделении, рабочий день работников может быть разделен на части по усмотрению работодателя. При этом разделение рабочего дня работников на части должно быть вызвано объективными причинами (смотрите определение Нижегородского областного суда от 07.08.2012 N 33-5783/2012). Возможность разделения на части рабочего дня конкретных категорий работников работодателю следует обязательно закрепить в локальном нормативном акте, например, в правилах внутреннего трудового распорядка.
Согласно части первой ст. 108 ТК РФ в течение рабочего дня (смены) работнику должен быть предоставлен перерыв для отдыха и питания продолжительностью не более 2 часов и не менее 30 минут, который в рабочее время не включается.
Федеральным законом от 18.06.2017 N 125-ФЗ это правило дополнено нормой-исключением: правилами внутреннего трудового распорядка или трудовым договором может быть предусмотрено, что указанный перерыв может не предоставляться работнику, если установленная для него продолжительность ежедневной работы (смены) не превышает 4 часов.
Учитывая, что закон не исключает возможность устанавливать различное количество рабочих часов в отдельные дни недели, полагаем, что трудовым договором может быть предусмотрено, что в те дни, когда продолжительность работы не превышает 4 часов, указанный перерыв работнику не предоставляется. При этом в рабочие дни продолжительностью более 4 часов перерыв должен предоставляться. Время предоставления перерыва и его конкретная продолжительность устанавливаются правилами внутреннего трудового распорядка организации или по соглашению между работником и работодателем (часть вторая ст. 108 ТК РФ).
Дистанционной работой является выполнение определенной трудовым договором трудовой функции вне места нахождения работодателя, его филиала, представительства, иного обособленного структурного подразделения (включая расположенные в другой местности), вне стационарного рабочего места, территории или объекта, прямо или косвенно находящихся под контролем работодателя, при условии использования для выполнения данной трудовой функции и для осуществления взаимодействия между работодателем и работником по вопросам, связанным с ее выполнением, информационно-телекоммуникационных сетей общего пользования, в том числе сети "Интернет" (часть первая ст. 312.1 ТК РФ).
Как следует из приведенной нормы, работа для признания ее дистанционной должна соответствовать следующим критериям.
1. Трудовая функция должна выполняться вне места нахождения работодателя, его филиала, представительства, иного обособленного структурного подразделения (включая расположенные в другой местности), вне стационарного рабочего места, территории или объекта, прямо или косвенно находящихся под контролем работодателя.
Под местом нахождения для целей ТК РФ понимается не местность в целом, а конкретный адрес, что следует из анализа ст. 57 ТК РФ. Таким образом, выполнение дистанционной работы возможно не только в другом, но и в том же населенном пункте, в котором находится работодатель или его подразделение. Главное, чтобы работа не осуществлялась на подконтрольной работодателю территории (смотрите также, например, вопрос-ответ 1, вопрос-ответ 2 с информационного портала Роструда "Онлайнинспекция.РФ").
2. Для осуществления взаимодействия между работодателем и работником по вопросам, связанным с выполнением трудовой функции, должны использоваться информационно-телекоммуникационные сети общего пользования, в том числе сеть "Интернет".
3. Трудовая функция должна выполняться с использованием информационно-телекоммуникационных сетей общего пользования, в том числе сети "Интернет".
По нашему мнению, такая формулировка означает, что с использованием сети дистанционный работник должен выполнять всю порученную ему работу, а не какую-либо ее часть. Если исполнение отдельных обязанностей, предусмотренных трудовым договором, предполагает явку в определенное место, такую работу нельзя признать дистанционной.
Подход, согласно которому работодатель не вправе требовать от дистанционного работника пребывания в каком-либо конкретном месте для выполнения трудовой функции, можно встретить и в консультациях Роструда (смотрите, например, вопрос-ответ 1, вопрос-ответ 2 с информационного портала "Онлайнинспекция.РФ")*(2).
Таким образом, полагаем, что указание в трудовом договоре совместителя условия о том, что работа будет выполняться дистанционным способом только в один из его рабочих дней (субботу), не соответствует законодательству.
Вместе с тем в приведенной ситуации для выполнения работы дистанционно посредством сети "Интернет" (в субботу) стороны могут заключить отдельный трудовой договор*(3).
К сведению:
В соответствии со ст. 57 ТК РФ условие о месте работы, а в случае, когда работник принимается для работы в филиале, представительстве или ином обособленном структурном подразделении организации, расположенном в другой местности, - место работы с указанием обособленного структурного подразделения и его местонахождения, является обязательным для включения в трудовой договор. Также ст. 57 ТК РФ установлено, что в трудовом договоре могут предусматриваться дополнительные условия, в том числе и об уточнении места работы (с указанием структурного подразделения и его местонахождения) и (или) о рабочем месте.
В качестве места работы должны быть указаны наименование и место нахождения организации либо ее структурного подразделения*(4). В свою очередь, рабочее место - это место, где сотрудник должен находиться или куда ему необходимо прибыть в связи с его работой и которое прямо или косвенно находится под контролем работодателя (ст. 209 ТК РФ).
Рабочих мест у одного работника может быть несколько, также рабочее место может быть стационарным, передвижным или переменным. Расположение конкретного рабочего места сотрудника может и не совпадать с адресом организации - места работы. Закон не запрещает указывать в трудовом договоре не одно, а несколько рабочих мест работника. Не запрещено устанавливать и рабочее место работника по месту его жительства (на дому). На него будут распространяться действие трудового законодательства и иных актов, содержащих нормы трудового права, с особенностями, установленными Трудовым кодексом РФ для надомных работников (часть четвертая ст. 310 ТК РФ), а также действие Положения об условиях труда надомников, утвержденного постановлением Госкомтруда СССР и Секретариата ВЦСПС от 29.09.1981 N 275/17-99, применяемого в силу части первой ст. 423 ТК РФ в части, не противоречащей Трудовому кодексу РФ.
Вопрос о том, можно ли в одном трудовом договоре сочетать различные условия работы (и "на дому", и в офисе), прямо в законе не решен. При этом, как следует из разъяснений специалистов Роструда работа в офисе и на дому в рамках выполнения одной трудовой функции не противоречит закону (смотрите, например, вопрос-ответ 1 и вопрос-ответ 2 с информационного портала Роструда "Онлайнинспекция.РФ"). Работодатель вправе уточнить правомерность оформления такого трудового договора, обратившись за разъяснениями в Роструд по почте (109012, Москва, Биржевая площадь, 1) или оставив обращение на официальном сайте ведомства (http://www.rostrud.ru/reception/55.shtml).
Отметим, что работодатель и работник (в том числе и внешний совместитель) могут заключить и два отдельных трудовых договора. В одном из них стороны могут определить рабочее место работника в офисе (например, с понедельника по пятницу), а в другом договоре стороны вправе согласовать работу на дому (например, в субботу).
Ответ подготовил:
Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Наумчик Иван
Контроль качества ответа:
Рецензент службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Воронова Елена
14 августа 2017 г.
Материал подготовлен на основе индивидуальной письменной консультации, оказанной в рамках услуги Правовой консалтинг. Для получения подробной информации об услуге обратитесь к обслуживающему Вас менеджеру.
────────────────────────────────────────────────────────────────────────
*(1) Работать 8 и более часов в день в субботу совместитель мог бы при установлении ему пятидневной рабочей недели (например, с выходными днями в воскресенье и понедельник). При этом, разумеется, должно соблюдаться требование части первой ст. 284 ТК РФ о продолжительности рабочего времени совместителя: в течение одного месяца (другого учетного периода) продолжительность рабочего времени при работе по совместительству не должна превышать половины месячной нормы рабочего времени (нормы рабочего времени за другой учетный период), установленной для соответствующей категории работников.
*(2) Но чаще специалисты этого ведомства разъясняют, что договор о дистанционной работе можно заключать в том числе с работниками, в чьи обязанности, помимо прочего, входят, например, посещение торговых точек, выезд к местам ДТП для оценки ущерба, наладка и ремонт оборудования и другая работа, выполняемая без использования информационно-телекоммуникационных сетей.
*(3) Трудовое законодательство не запрещает заключать несколько трудовых договоров о работе по совместительству с одним и тем же работодателем. Смотрите также следующие материалы:
- Энциклопедия решений. Рабочее время совместителя;
- Энциклопедия решений. Общая продолжительность работы по нескольким договорам о совместительстве.
*(4) Смотрите Энциклопедию решений. Условие трудового договора о месте работы.