У работника был отпуск по 02.03.2016 включительно. А по графику сменности у него 2 марта в 23.00 уже начиналась рабочая смена и заканчивалась 3 марта в 07.00. Он в эту смену работать не вышел, за что ему зафиксировали прогул и объявили выговор (поскольку 03.03.2016 он 7 рабочих часов прогулял). Правомерны ли действия работодателя? Каким образом производить оплату труда работнику, часть смены которого приходится на нерабочий праздничный день (например с 23 часов 7 марта до 7 часов 8 марта)?
Часть вторая ст. 21 Трудового кодекса РФ (далее - ТК РФ) возлагает на работника обязанность соблюдать правила внутреннего трудового распорядка. В свою очередь, работодатель, в силу части второй ст. 22 ТК РФ, обязан соблюдать трудовое законодательство и иные нормативные правовые акты, содержащие нормы трудового права, локальные нормативные акты, условия коллективного договора, соглашений и трудовых договоров.
Согласно части первой ст. 100 ТК РФ режим рабочего времени должен предусматривать, в частности, продолжительность рабочей недели (пятидневная с двумя выходными днями, шестидневная с одним выходным днем, рабочая неделя с предоставлением выходных дней по скользящему графику), продолжительность ежедневной работы (смены), в том числе неполного рабочего дня (смены), время начала и окончания работы, число смен в сутки, чередование рабочих и нерабочих дней, которые устанавливаются правилами внутреннего трудового распорядка в соответствии с трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, а для работников, режим рабочего времени которых отличается от общих правил, установленных у данного работодателя, - трудовым договором.
Частью четвертой ст. 8 ТК РФ предусмотрено, что нормы локальных нормативных актов, ухудшающие положение работников по сравнению с установленным трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, не подлежат применению. В таких случаях применяются трудовое законодательство и иные нормативные правовые акты, содержащие нормы трудового права, коллективный договор, соглашения.
В соответствии со ст. 114 ТК РФ работникам предоставляются ежегодные отпуска с сохранением места работы (должности) и среднего заработка. Ежегодный основной оплачиваемый отпуск предоставляется работникам продолжительностью 28 календарных дней (часть первая ст. 115 ТК РФ).
Продолжительность ежегодных основного и дополнительных оплачиваемых отпусков работников исчисляется в календарных днях (часть первая ст. 120 ТК РФ).
Как видно из вышеизложенного, трудовое законодательство предусматривает исчисление продолжительности ежегодного оплачиваемого отпуска в календарных днях, а не в часах. Согласно п. 7 ст. 2 Федерального закона от 03.06.2011 N 107-ФЗ "Об исчислении времени" (далее - Закон N 107-ФЗ) календарным днем является период времени продолжительностью двадцать четыре часа. Частью 3 ст. 4 того же Закона определено, что за начало календарного дня принимается момент времени, соответствующий 00 часам 00 минутам 00 секундам. За окончание календарного дня принимается момент времени, соответствующий 24 часам 00 минутам 00 секундам.
Следовательно, если 2 марта является днем ежегодного оплачиваемого отпуска, то в течение всего этого дня (то есть вплоть до 24 часов 00 минут) работник свободен от исполнения трудовых обязанностей и может использовать это время по своему усмотрению (ст.ст. 106, 107 ТК РФ). Работодатель не вправе предусматривать в графике сменности время начало смены, приходящееся на такой день. По нашему мнению, в рассматриваемой ситуации работодателю следовало установить работнику первую смену по окончании отпуска таким образом, чтобы время ее начала наступило не ранее окончания последнего дня отпуска (например с 07.00 3 марта).
Аналогичным образом необходимо поступать во всех случаях, когда время начала смены и время ее окончания приходится на разные календарные дни: смена не может ни начинаться, ни оканчиваться в день, который в соответствии с установленным у работодателя режимом рабочего времени является для работника выходным (ст. 111 ТК РФ) либо днем ежегодного оплачиваемого отпуска.
Установление графика сменности с тем, чтобы чередование смен не приводило к нарушению трудового законодательства, относится к компетенции работодателя.
Поэтому нельзя исключить вероятности того, что в случае возникновения спора суд признает применение к работнику дисциплинарного взыскания неправомерным, несмотря на то, что работник отсутствовал на рабочем месте и 3 марта в течение 7 часов, относящихся к его смене*(1).
Как следует из п. 7 ст. 2, ч. 3 ст. 4 Закона N 107-ФЗ, начало любого дня, не исключая и нерабочий праздничный день, приходится на 00 часов 00 минут. Соответственно, в случае начала восьмичасовой смены в 23 часа в предпраздничный день работник будет трудиться в течение 7 часов в нерабочий праздничный день.
По общему правилу работа в нерабочие праздничные дни запрещается (часть первая ст. 113 ТК РФ). Привлечение работников к работе в нерабочие праздничные дни допускается в случаях, предусмотренных частями второй, третьей, четвертой и пятой ст. 113 ТК РФ. Кроме того, согласно части шестой той же статьи в нерабочие праздничные дни допускается производство работ, приостановка которых невозможна по производственно-техническим условиям (непрерывно действующие организации), работ, вызываемых необходимостью обслуживания населения, а также неотложных ремонтных и погрузочно-разгрузочных работ.
Таким образом, если в приведенной ситуации есть основания для осуществления работниками трудовой деятельности в нерабочие праздничные дни (например, организация является непрерывно действующей), наличие в рабочем графике смен, окончание (или начало) которых выпадает на нерабочий праздничный день, не противоречит требованиям трудового законодательства. При этом согласно ст. 153 ТК РФ труд работников в нерабочие праздничные дни оплачивается не менее чем в двойном размере. Праздничные дни установлены законом (ст. 112 ТК РФ) и поэтому являются общими для всех. Следовательно, работа в праздничный день всегда, в том числе и тогда, когда она предусмотрена графиком, оплачивается в повышенном размере по правилам ст. 153 ТК РФ, а именно:
- сдельщикам - не менее чем по двойным сдельным расценкам;
- работникам, труд которых оплачивается по дневным и часовым тарифным ставкам, - в размере не менее двойной дневной или часовой тарифной ставки;
- работникам, получающим оклад (должностной оклад), - в размере не менее одинарной дневной или часовой ставки (части оклада (должностного оклада) за день или час работы) сверх оклада (должностного оклада), если работа в праздничный день производилась в пределах месячной нормы рабочего времени, и в размере не менее двойной дневной или часовой ставки (части оклада (должностного оклада) за день или час работы) сверх оклада (должностного оклада), если работа производилась сверх месячной нормы рабочего времени*(2).
Конкретные размеры оплаты за работу в нерабочий праздничный день могут устанавливаться коллективным договором, локальным нормативным актом, принимаемым с учетом мнения представительного органа работников, трудовым договором (часть вторая ст. 153 ТК РФ). Если ни в одном из этих документов конкретный (более высокий) размер не установлен, труд в праздник оплачивается в двойном размере.
Из части первой ст. 153 ТК РФ следует, что работникам с повременной системой оплаты труда не менее чем в двойном размере оплачивается каждый час работы в нерабочий праздничный день. Поэтому, когда на праздничный день приходится только часть рабочей смены, в двойном размере оплачиваются часы, фактически проработанные в праздничный день, например с 00 часов 00 минут до 7 часов 00 минут (смотрите п. 2 Разъяснений Госкомтруда СССР и Президиума ВЦСПС от 08.08.1966 N 13/П-21 "О компенсации за работу в праздничные дни", утвержденных постановлением Госкомтруда и Президиума ВЦСПС от 08.08.1966 N 465/П-21; данное постановление, в силу ст. 423 ТК РФ, продолжает применяться как не противоречащее ТК РФ).
Также напомним, что согласно части первой ст. 154 ТК РФ каждый час работы в ночное время (с 22 до 6 часов - ст. 96 ТК РФ) оплачивается в повышенном размере, по сравнению с работой в нормальных условиях, но не ниже размеров, установленных трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права. Минимальные размеры повышения оплаты труда за работу в ночное время устанавливаются Правительством РФ с учетом мнения российской трехсторонней комиссии по регулированию социально-трудовых отношений (часть вторая ст. 154 ТК РФ).
Постановлением Правительства РФ от 22.07.2008 N 554 "О минимальном размере повышения оплаты труда за работу в ночное время" установлено, что минимальный размер повышения оплаты труда за работу в ночное время составляет 20% часовой тарифной ставки (оклада (должностного оклада), рассчитанного за час работы) за каждый час работы в ночное время.
Конкретные размеры повышения оплаты труда за работу в ночное время устанавливаются коллективным договором, локальным нормативным актом, принимаемым с учетом мнения представительного органа работников, трудовым договором (часть третья ст. 154 ТК РФ).
Трудовым законодательством не установлены нормы, в силу которых правила о повышенной оплате работы в ночное время не могут быть применены в том случае, если период работы ночью совпал с периодом работы в выходной или нерабочий праздничный день. Правила ст. 154 ТК РФ распространяются на любую ночную работу, производимую как в рабочее время, так и за его пределами (сверхурочно, в выходные и праздники).
Таким образом, часы работы в ночное время, приходящиеся на праздничный день (например 8 марта с 00 часов 00 минут до 6 часов 00 минут), должны быть оплачены и как ночные (в соответствии со ст. 154 ТК РФ), и как работа в нерабочий праздничный день (в соответствии со ст. 153 ТК РФ).
Аналогичного мнения придерживаются и представители органов государственной власти (смотрите, например, Ответы на наиболее часто поступающие в Управление труда Министерства экономического развития Республики Коми запросы граждан в области соблюдения социально-трудового законодательства).
Ответ подготовил:
Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Ерин Павел
Контроль качества ответа:
Рецензент службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Воронова Елена
18 апреля 2016 г.
Материал подготовлен на основе индивидуальной письменной консультации, оказанной в рамках услуги Правовой консалтинг. Для получения подробной информации об услуге обратитесь к обслуживающему Вас менеджеру.
─────────────────────────────────────────────────────────────────────────
*(1) Смотрите, например, кассационное определение СК по гражданским делам Пермского краевого суда от 02.11.2010 по делу N 33-9680/2010, а также ответ представителей Роструда на Вопрос: Работодатель требует объяснение по факту якобы прогула с 00.00 до 08.00 28.11.2014. Мой отпуск закончился 27.11.2014 (включительно). Режим работы - сутки через трое. Смена - с 08.00 27.11.2014 до 08.00 28.11.2014. При выходе на следующую по графику смену мне уже предъявили акт и потребовали дать объяснение. Какими законами регулируется вопрос о времени выхода на работу после отпуска? (Информационный портал Роструда "Онлайнинспекция.РФ", сентябрь 2015 г.).
*(2) Смотрите также Энциклопедию решений. Расчет доплаты за работу в выходные и праздники при суммированном учете рабочего времени.
