В организацию оформляется гражданин Украины по трудовому договору на неопределенный срок.
Каким образом можно будет его уволить? Когда его можно будет уволить, если в патенте стоит только дата выдачи?
Надо ли указывать в трудовом договоре статью увольнения работника, если патент не будет продлен?
Надо ли предупреждать работника о предстоящем увольнении? Как правильно сделать запись в приказе и в трудовой книжке в связи с прекращением трудового договора по истечении срока действия патента?
Рассмотрев вопрос, мы пришли к следующему выводу:
Срок действия патента прекращается со дня, следующего за последним днем периода, за который уплачен налог на доходы физических лиц в виде фиксированного авансового платежа. Об уплате указанного налога работодатель может узнать из уведомления от налогового органа. Нормы трудового законодательства не устанавливают обязанность работодателя предупреждать работника о предстоящем увольнении по указанному основанию. Кроме того, трудовое законодательство не предусматривает, что в трудовом договоре с иностранным работником следует указывать статью увольнения работника, если не будет продлен патент.
Обоснование вывода:
Патент представляет собой документ, подтверждающий право иностранного гражданина, прибывшего в РФ в порядке, не требующем получения визы, за исключением отдельных категорий иностранных граждан в случаях, предусмотренных законом, на временное осуществление на территории соответствующего субъекта РФ трудовой деятельности (п. 1 ст. 2 Федерального закона от 25.07.2002 N 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации" (далее - Закон N 115-ФЗ)).
Патент выдается иностранному гражданину на срок от одного до двенадцати месяцев (п. 5 ст. 13.3 Закона N 115-ФЗ). Срок действия патента может неоднократно продлеваться на период от одного месяца. При этом общий срок действия патента с учетом продлений не может составлять более двенадцати месяцев со дня выдачи патента. Срок действия патента считается продленным на период, за который уплачен налог на доходы физических лиц в виде фиксированного авансового платежа. В ином случае срок действия патента прекращается со дня, следующего за последним днем периода, за который уплачен налог на доходы физических лиц в виде фиксированного авансового платежа. Об уплате указанного налога работодатель может узнать из уведомления от налогового органа. Налоговый орган направляет указанное уведомление в срок, не превышающий 10 дней со дня получения заявления от работодателя (п. 6 ст. 227.1 НК РФ). При этом работник и сам может представить документ, свидетельствующий о том, что он уплатил авансовый платеж за определенный срок.
По смыслу п. 5 ст. 13.3 Закона N 115-ФЗ, если авансовый платеж по налогу не уплачивается иностранным работником вовремя, то действие выданного ему патента прекращается, что, в свою очередь, влечет расторжение с ним трудового договора по основанию, предусмотренному п. 5 части первой ст. 327.6 ТК РФ - в связи с окончанием срока действия патента. Однако увольнение по указанному основанию имеет ряд особенностей. Как прямо указано в части второй ст. 327.6 ТК РФ, увольнение по основаниям, предусмотренным пунктами 5-8 части первой ст. 327.6 ТК РФ, возможно лишь по истечении одного месяца со дня наступления соответствующих обстоятельств. В свою очередь, окончание срока действия патента является основанием для отстранения иностранного работника от работы (ст. 327.5 ТК РФ). Значит, сначала работодатель должен отстранить иностранного гражданина от работы на один месяц со дня истечения срока действия патента и только потом имеет право расторгнуть трудовой договор, заключенный с иностранным работником. Указанный месячный срок предоставляется работнику для получения нового патента.
Обращаем Ваше внимание, что ни ст. 327.6 ТК РФ, ни иные нормы трудового законодательства не устанавливают обязанность работодателя предупреждать работника о предстоящем увольнении по вышеуказанному основанию.
Трудовой договор с иностранным работником должен содержать сведения и условия, предусмотренные ст.ст. 57 и 327.2 ТК РФ. Данные нормы не предусматривают, что в трудовом договоре с иностранным работником следует указывать статью увольнения работника, если не будет продлен патент. Как уже было указано выше, такой работник подлежит увольнению в силу закона, вне зависимости от того, будет ли такое условие включено в трудовой договор, или нет.
Частью пятой ст. 84.1 ТК РФ установлено, что запись в трудовую книжку об основании и о причине прекращения трудового договора должна производиться в точном соответствии с формулировками ТК РФ и со ссылкой на соответствующие статью, часть статьи, пункт статьи ТК РФ. Порядок заполнения трудовых книжек урегулирован Правилами ведения и хранения трудовых книжек, изготовления бланков трудовой книжки и обеспечения ими работодателей, утвержденными постановлением Правительства РФ от 16.04.2003 N 225 (далее - Правила). Согласно п. 18 Правил при прекращении трудового договора по другим основаниям, предусмотренным Трудовым кодексом Российской Федерации, в трудовую книжку вносится запись об увольнении (прекращении трудового договора) со ссылкой на соответствующие статью, пункт Трудового кодекса Российской Федерации или иного федерального закона.
Учитывая требования части пятой ст. 84.1 ТК РФ, при увольнении работника по пункту 5 части первой ст. 327.6 ТК РФ в трудовую книжку должна быть внесена следующая запись: "Уволен в связи с окончанием срока действия патента, пункт 5 части первой статьи 327.6 Трудового кодекса Российской Федерации". Следовательно, в приказе об увольнении в качестве основания прекращения (расторжения) трудового договора (увольнения) вносится запись: "Уволен в связи с окончанием срока действия патента, пункт 5 части первой статьи 327.6 Трудового кодекса Российской Федерации".
Ответ подготовил:
Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Трошина Татьяна
Контроль качества ответа:
Рецензент службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Комарова Виктория
24 марта 2015 г.
Материал подготовлен на основе индивидуальной письменной консультации, оказанной в рамках услуги Правовой консалтинг. Для получения подробной информации