Сообщение от
Анна_Сергеевна
у меня (физ лицо) заключен гражданско-правовой договор с ИП на разгрузку угля, могу ли я привлечь ИГ с патентом на работу с ФЛ (Узбекистан) на выполнение работ (разгрузку угля)?
если разгрузка угля для личных, семейных домашних нужд вас и вашей семьи осуществляться будет - ага.
Сообщение от
Анна_Сергеевна
Какого рода договор с ними заключать,
в зависимости от характера отношений - трудовой или гражданско-правовой (подряд).
сколько же того угля у вас, если работников надо больше одного?
Сообщение от
Анна_Сергеевна
нужно ли платить за них налоги?
а как же. и страховые взносы.
Вопрос: Иностранный гражданин пребывает на территории РФ 5 месяцев, патент на работу получен 4 месяца назад, налог иностранный гражданин исправно платит, но за все время пребывания на территории РФ нигде не работал. Организация хочет оформить с данным гражданином трудовые отношения.
Обязан ли иностранный гражданин в определенный срок с момента получения патента трудоустроиться, чтобы патент не аннулировали? Когда вступило в силу положение о том, что в патенте в графе "Особые отметки" больше не указывается, к кому именно работодателю (физическому лицу или юридическому лицу (ИП)) иностранный гражданин может устроиться на работу?
Рассмотрев вопрос, мы пришли к следующему выводу:
Нетрудоустройство "безвизового" иностранца в течение более чем 2 месяцев после получения патента является основанием для его аннулирования. При наличии действующего патента организация вправе принять иностранного гражданина на работу. Указание в графе патента "Особые отметки" на вид работодателя не предусматривалось законодательством ни ранее, ни в настоящее время, однако также и не запрещено.
Обоснование вывода:
Особенности осуществления иностранными гражданами трудовой деятельности на территории РФ регулируются Федеральным законом от 25.07.2002 N 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в РФ" (далее - Закон N 115-ФЗ).
По общему правилу работодатели имеют право привлекать и использовать иностранных работников только при наличии разрешения на привлечение и использование иностранных работников, а иностранные граждане имеют право осуществлять трудовую деятельность только при наличии разрешения на работу (п. 4 ст. 13 Закона N 115-ФЗ). Однако при приеме на работу иностранных граждан, въехавших на территорию РФ в безвизовом режиме, работодателю не нужно получать разрешение на привлечение и использование иностранных работников, а иностранцу достаточно иметь патент (п. 4.5 ст. 13, п. 1 ст. 13.3 Закона N 115-ФЗ).
Патент выдается иностранному гражданину на срок от 1 до 12 месяцев. Срок действия патента может неоднократно продлеваться на период от одного месяца. При этом общий срок действия патента с учетом продлений не может составлять более двенадцати месяцев со дня выдачи патента. Срок действия патента считается продленным на период, за который уплачен налог на доходы физических лиц в виде фиксированного авансового платежа; в этом случае обращение в территориальные органы федерального органа исполнительной власти в сфере миграции не требуется. В ином случае срок действия патента прекращается со дня, следующего за последним днем периода, за который уплачен налог на доходы физических лиц в виде фиксированного авансового платежа (п. 5 ст. 13.3 Закона N 115-ФЗ).
При этом в соответствии с абзацем первым п. 1 и пунктом 7 ст. 13.3 Закона N 115-ФЗ в течение двух месяцев со дня выдачи патента иностранный гражданин, осуществляющий трудовую деятельность у юридических лиц или индивидуальных предпринимателей, обязан представить лично либо направить заказным почтовым отправлением с уведомлением о вручении в территориальный орган федерального органа исполнительной власти в сфере миграции, выдавший патент, копию трудового договора или гражданско-правового договора на выполнение работ (оказание услуг); при поступлении этого документа УФМС проводит проверку регистрации работодателя или заказчика работ (услуг), являющихся юридическими лицами или индивидуальными предпринимателями, в ЕГРЮЛ или ЕГРИП. При невыполнении иностранцем указанного требования закона выданный ему патент аннулируется (пп. 4 п. 22 ст. 13.3 Закона N 115-ФЗ).
В то же время обращаем Ваше внимание, что до момента аннулирования патента он является действительным и иностранец, имеющий такой патент, может быть принят на работу на территории РФ. Работодатель при приеме на работу не обязан проверять, работал ли кандидат ранее (после выдачи данного патента) у других работодателей и исполнил ли данный гражданин возложенную на него обязанность по представлению копии договора в УФМС, а также действительность предъявленного иностранцем патента (смотрите, например, постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 29.01.2013 N Ф08-8260/2012 по делу N А32-9199/2012). Соответственно, организация вправе принять на работу иностранного гражданина, прибывшего в РФ в не требующем визы порядке и предъявившего действующий патент на работу в РФ, вне зависимости от того, работал ли ранее данный гражданин на территории РФ и выполнил ли он установленную п. 7 ст. 13.3 Закона N 115-ФЗ обязанность.
Если после заключения трудового договора и извещения об этом УФМС в порядке п. 8 ст. 13 Закона N 115-ФЗ работодателю поступят сведения об аннулировании патента работника, он должен будет уволить его по п. 2 части первой ст. 327.6 ТК РФ.
Отметим, что ст. 13.3 Закона N 115-ФЗ позволяет безвизовым иностранцам работать на основании патента как в организациях, так и у индивидуальных предпринимателей и у граждан РФ, не имеющих статуса ИП, и не предусматривает указание в патенте на вид работодателя. Действовавшая до 1 января 2015 года редакция Закона N 115-ФЗ (ст.ст. 13.1 и 13.3) предусматривала возможность выдачи патента только для работы у работодателей - физических лиц, для работы же в организациях или у индивидуальных предпринимателей иностранцы должны были получать разрешение на работу. Примечание к Приложению к приказу ФМС России от 08.12.2014 N 638, утвердившему актуальную в настоящее время форму патента, предусматривает необходимость оформления патента на бланке красного цвета - при проставлении в заявлении о выдаче или переоформлении патента отметки об осуществлении трудовой деятельности у физического лица, являющегося гражданином РФ, а при проставлении в таком заявлении отметки об осуществлении трудовой деятельности у юридического лица или индивидуального предпринимателя - оформление патента на бланке синего цвета; при этом проставление вида работодателя в разделе патента "Особые отметки" не предусмотрено. Возможность дублировать информацию о виде работодателя в графе "Особые отметки" не запрещена законом и осуществляется органами УФМС на практике (смотрите, например, решение Московского городского суда от 16.11.2015 N 7-11752/15).
Однако ни трудовое, ни миграционное законодательство никак не ограничивают иностранного работника в выборе работодателя (ИП, юридическое лицо, физическое лицо), к которому он может быть трудоустроен, в зависимости от цвета патента или наличия в нем соответствующей отметки. Какая-либо ответственность для работника или работодателя за работу иностранца, например, у физического лица при наличии патента синего цвета, в организации или у индивидуального предпринимателя при наличии красного патента законом не предусмотрена. Аналогичной позиции придерживаются и чиновники ФМС - читайте, например, интервью заместителя руководителя ФМС России А. Кузнецова газете "Миграция NEWS" от 21.01.2015 (http://migracianews.ru/анатолий-кузнецов-ответы-на-вопросы/) и интервью начальника отдела по вопросам трудовой миграции УФМС России по Республике Башкортостан Анатолия Кирова Интернет-ресурсу ГОРОБЗОР.ру от 18.04.2015 (http://www.gorobzor.ru/newsline/novosti-ekonomiki/v-bashkirii-100-vyso).
В то же время существуют судебные решения, в которых суды придерживаются противоположной позиции (смотрите, например, постановление Московского городского суда от 28.03.2016 N 4а-689/16). Мы полагаем, что такая точка зрения не основана на законе - законодательство не содержит подобных ограничений - и необоснованно дискриминирует иностранных граждан в части свободного (в рамках закона) использования своей способности к труду и права выбора работодателя вне зависимости от указанного в заявлении о выдаче патента предполагаемого вида будущего работодателя.
Ответ подготовил:
Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Мазухина Анна
Контроль качества ответа:
Рецензент службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Золотых Максим
20 мая 2016 г.
Материал подготовлен на основе индивидуальной письменной консультации, оказанной в рамках услуги Правовой консалтинг. Для получения подробной информации об услуге обратитесь к обслуживающему Вас менеджеру.
Иностранный гражданин пребывает на территории РФ 5 месяцев, патент на работу получен 4 месяца назад, налог иностранный гражданин исправно платит, но за все время пребывания на территории РФ нигде не работал. Организация хочет оформить с данным гражданином трудовые отношения.
Обязан ли иностранный гражданин в определенный срок с момента получения патента трудоустроиться, чтобы патент не аннулировали? Когда вступило в силу положение о том, что в патенте в графе "Особые отметки" больше не указывается, к кому именно работодателю (физическому лицу или юридическому лицу (ИП)) иностранный гражданин может устроиться на работу?
Рассмотрев вопрос, мы пришли к следующему выводу:
Нетрудоустройство "безвизового" иностранца в течение более чем 2 месяцев после получения патента является основанием для его аннулирования. При наличии действующего патента организация вправе принять иностранного гражданина на работу. Указание в графе патента "Особые отметки" на вид работодателя не предусматривалось законодательством ни ранее, ни в настоящее время, однако также и не запрещено.
Обоснование вывода:
Особенности осуществления иностранными гражданами трудовой деятельности на территории РФ регулируются Федеральным законом от 25.07.2002 N 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в РФ" (далее - Закон N 115-ФЗ).
По общему правилу работодатели имеют право привлекать и использовать иностранных работников только при наличии разрешения на привлечение и использование иностранных работников, а иностранные граждане имеют право осуществлять трудовую деятельность только при наличии разрешения на работу (п. 4 ст. 13 Закона N 115-ФЗ). Однако при приеме на работу иностранных граждан, въехавших на территорию РФ в безвизовом режиме, работодателю не нужно получать разрешение на привлечение и использование иностранных работников, а иностранцу достаточно иметь патент (п. 4.5 ст. 13, п. 1 ст. 13.3 Закона N 115-ФЗ).
Патент выдается иностранному гражданину на срок от 1 до 12 месяцев. Срок действия патента может неоднократно продлеваться на период от одного месяца. При этом общий срок действия патента с учетом продлений не может составлять более двенадцати месяцев со дня выдачи патента. Срок действия патента считается продленным на период, за который уплачен налог на доходы физических лиц в виде фиксированного авансового платежа; в этом случае обращение в территориальные органы федерального органа исполнительной власти в сфере миграции не требуется. В ином случае срок действия патента прекращается со дня, следующего за последним днем периода, за который уплачен налог на доходы физических лиц в виде фиксированного авансового платежа (п. 5 ст. 13.3 Закона N 115-ФЗ).
При этом в соответствии с абзацем первым п. 1 и пунктом 7 ст. 13.3 Закона N 115-ФЗ в течение двух месяцев со дня выдачи патента иностранный гражданин, осуществляющий трудовую деятельность у юридических лиц или индивидуальных предпринимателей, обязан представить лично либо направить заказным почтовым отправлением с уведомлением о вручении в территориальный орган федерального органа исполнительной власти в сфере миграции, выдавший патент, копию трудового договора или гражданско-правового договора на выполнение работ (оказание услуг); при поступлении этого документа УФМС проводит проверку регистрации работодателя или заказчика работ (услуг), являющихся юридическими лицами или индивидуальными предпринимателями, в ЕГРЮЛ или ЕГРИП. При невыполнении иностранцем указанного требования закона выданный ему патент аннулируется (пп. 4 п. 22 ст. 13.3 Закона N 115-ФЗ).
В то же время обращаем Ваше внимание, что до момента аннулирования патента он является действительным и иностранец, имеющий такой патент, может быть принят на работу на территории РФ. Работодатель при приеме на работу не обязан проверять, работал ли кандидат ранее (после выдачи данного патента) у других работодателей и исполнил ли данный гражданин возложенную на него обязанность по представлению копии договора в УФМС, а также действительность предъявленного иностранцем патента (смотрите, например, постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 29.01.2013 N Ф08-8260/2012 по делу N А32-9199/2012). Соответственно, организация вправе принять на работу иностранного гражданина, прибывшего в РФ в не требующем визы порядке и предъявившего действующий патент на работу в РФ, вне зависимости от того, работал ли ранее данный гражданин на территории РФ и выполнил ли он установленную п. 7 ст. 13.3 Закона N 115-ФЗ обязанность.
Если после заключения трудового договора и извещения об этом УФМС в порядке п. 8 ст. 13 Закона N 115-ФЗ работодателю поступят сведения об аннулировании патента работника, он должен будет уволить его по п. 2 части первой ст. 327.6 ТК РФ.
Отметим, что ст. 13.3 Закона N 115-ФЗ позволяет безвизовым иностранцам работать на основании патента как в организациях, так и у индивидуальных предпринимателей и у граждан РФ, не имеющих статуса ИП, и не предусматривает указание в патенте на вид работодателя. Действовавшая до 1 января 2015 года редакция Закона N 115-ФЗ (ст.ст. 13.1 и 13.3) предусматривала возможность выдачи патента только для работы у работодателей - физических лиц, для работы же в организациях или у индивидуальных предпринимателей иностранцы должны были получать разрешение на работу. Примечание к Приложению к приказу ФМС России от 08.12.2014 N 638, утвердившему актуальную в настоящее время форму патента, предусматривает необходимость оформления патента на бланке красного цвета - при проставлении в заявлении о выдаче или переоформлении патента отметки об осуществлении трудовой деятельности у физического лица, являющегося гражданином РФ, а при проставлении в таком заявлении отметки об осуществлении трудовой деятельности у юридического лица или индивидуального предпринимателя - оформление патента на бланке синего цвета; при этом проставление вида работодателя в разделе патента "Особые отметки" не предусмотрено. Возможность дублировать информацию о виде работодателя в графе "Особые отметки" не запрещена законом и осуществляется органами УФМС на практике (смотрите, например, решение Московского городского суда от 16.11.2015 N 7-11752/15).
Однако ни трудовое, ни миграционное законодательство никак не ограничивают иностранного работника в выборе работодателя (ИП, юридическое лицо, физическое лицо), к которому он может быть трудоустроен, в зависимости от цвета патента или наличия в нем соответствующей отметки. Какая-либо ответственность для работника или работодателя за работу иностранца, например, у физического лица при наличии патента синего цвета, в организации или у индивидуального предпринимателя при наличии красного патента законом не предусмотрена. Аналогичной позиции придерживаются и чиновники ФМС - читайте, например, интервью заместителя руководителя ФМС России А. Кузнецова газете "Миграция NEWS" от 21.01.2015 (http://migracianews.ru/анатолий-кузнецов-ответы-на-вопросы/) и интервью начальника отдела по вопросам трудовой миграции УФМС России по Республике Башкортостан Анатолия Кирова Интернет-ресурсу ГОРОБЗОР.ру от 18.04.2015 (http://www.gorobzor.ru/newsline/novosti-ekonomiki/v-bashkirii-100-vyso).
В то же время существуют судебные решения, в которых суды придерживаются противоположной позиции (смотрите, например, постановление Московского городского суда от 28.03.2016 N 4а-689/16). Мы полагаем, что такая точка зрения не основана на законе - законодательство не содержит подобных ограничений - и необоснованно дискриминирует иностранных граждан в части свободного (в рамках закона) использования своей способности к труду и права выбора работодателя вне зависимости от указанного в заявлении о выдаче патента предполагаемого вида будущего работодателя.
Ответ подготовил:
Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Мазухина Анна
Контроль качества ответа:
Рецензент службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Золотых Максим
20 мая 2016 г.
Материал подготовлен на основе индивидуальной письменной консультации, оказанной в рамках услуги Правовой консалтинг. Для получения подробной информации об услуге обратитесь к обслуживающему Вас менеджеру.
Спасибо. Сотрудник МВД утверждает, что не может, поскольку патент помощник по хозяйству выдается только на работу у физлиц. При этом подтвердить это утверждение ссылкой на НПА пока не может. Что скажете, есть ли нормативное определение профессии помощник по хозяйству?Сообщение от
Анна_Сергеевна
теоретически - может.
Что собственно давно сделано. :) Но сотрудники МВД же ))) Не понимаю, для того, чтобы у них работать, надо какой-то специальный тест на интеллект пройти? Или как раньше говорили - набирают по здоровью, а спрашивают, как с умных?Сообщение от
Анна_Сергеевна
даже если бы и было - никаким федеральным законом не запрещено юридическому лицу/предпринимателю вводить у себя в штатное расписание такую должность.