3 декабря 2020 19:33
IP/Host: 176.195.141.---
Дата регистрации: 02.03.2015
Сообщений: 4 365
Re: отпуск авансом
Статьей 121 ТК РФ предусмотрено, что в стаж работы, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск, включаются:
время фактической работы;
время, когда работник фактически не работал, но за ним в соответствии с трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, трудовым договором сохранялось место работы (должность), в том числе время ежегодного оплачиваемого отпуска, нерабочие праздничные дни, выходные дни и другие предоставляемые работнику дни отдыха;
время вынужденного прогула при незаконном увольнении или отстранении от работы и последующем восстановлении на прежней работе;
период отстранения от работы работника, не прошедшего обязательный медицинский осмотр не по своей вине;
время предоставляемых по просьбе работника отпусков без сохранения заработной платы, не превышающее 14 календарных дней в течение рабочего года.
Отпуск работнику предоставляется ежегодно (статья 122 ТК РФ) продолжительностью 28 календарных дней (статья 115 ТК РФ) в качестве ежегодного основного оплачиваемого отпуска, а также дополнительные дни отпуска отдельным категориям работников, согласно статьям 116-119 ТК РФ.
Продолжительность ежегодных основного и дополнительных оплачиваемых отпусков работников исчисляется в календарных днях и максимальным пределом не ограничивается (статья 120 ТК РФ).
По соглашению между работником и работодателем ежегодный оплачиваемый отпуск может быть разделен на части. При этом хотя бы одна из частей этого отпуска должна быть не менее 14 календарных дней (статья 125 ТК РФ). Таким образом, работник не вправе самостоятельно принять решение о разделении отпуск ана части, равно как такое решение не может принять и работодатель. Вопросы разделения отпуска на части должны решаться по взаимному согласию. При недостижении согласия между работником и работодателем отпуск предоставляется в полном объеме, в установленном размере
В первый рабочий год, начиная с даты приема работника, право на ежегодный оплачиваемый отпуск (при недостижении соглашения о разделении отпуска на части - в размере 28 календарных дней) возникает у работника по истечении шести месяцев его непрерывной работы у данного работодателя. По соглашению сторон оплачиваемый отпуск работнику может быть предоставлен и до истечения шести месяцев (статья 122 ТК РФ).
Отпуск за второй и последующие годы работы может предоставляться в любое время рабочего года в соответствии с очередностью предоставления ежегодных оплачиваемых отпусков, установленной у данного работодателя. (статья 122 ТК РФ).
Таким образом, закон не предусматривает предоставление отпуска за рабочий год, который еще не начался, но вправе предоставить отпуск в части при соглашении или в полном объеме в любой момент внутри рабочего года, когда речь идет о втором и последующем рабочих годах.
Согласно статье 123 ТК РФ, очередность предоставления оплачиваемых отпусков определяется ежегодно в соответствии с графиком отпусков, утверждаемым работодателем с учетом мнения выборного органа первичной профсоюзной организации не позднее чем за две недели до наступления календарного года в порядке, установленном статьей 372 настоящего Кодекса для принятия локальных нормативных актов.
График отпусков обязателен как для работодателя, так и для работника.
Отдельным категориям работников в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом и иными федеральными законами, ежегодный оплачиваемый отпуск предоставляется по их желанию в удобное для них время.
Очевидно, что мнение работника в какой период ему будет предоставлен ежегодный оплачиваемый отпуск в пределах рабочего года, если работник не относиться к отдельным категориям граждан, работодателем устанавливается самостоятельно на свое усмотрение и производственную необходимость, согласовывая его с профсоюзами, при их наличии.
Льготные категории граждан устанавливаются отдельными законами в той или иной сфере.
Например, согласно ст.11 Федерального закона от 27.05.1998 N 76-ФЗ "О статусе военнослужащих", супругам военнослужащих отпуск по их желанию предоставляется одновременно с отпуском военнослужащих.
Согласно ст.23 Федерального закона от 20.07.2012 N 125-ФЗ "О донорстве крови и ее компонентов", Доноры, сдавшие безвозмездно кровь и (или) ее компоненты (за исключением плазмы крови) сорок и более раз, либо кровь и (или) ее компоненты двадцать пять и более раз и плазму крови в общем количестве крови и (или) ее компонентов и плазмы крови сорок раз, либо кровь и (или) ее компоненты менее двадцати пяти раз и плазму крови в общем количестве крови и (или) ее компонентов и плазмы крови шестьдесят и более раз, либо плазму крови шестьдесят и более раз, награждаются нагрудным знаком "Почетный донор России" в порядке, установленном Правительством Российской Федерации, и имеют право на
предоставление ежегодного оплачиваемого отпуска в удобное для них время года в соответствии с трудовым законодательством.
и т.д. Перечень законодательства приведен не исчерпывающий
Также трудовым Кодексом РФ установлены льготы сотрудникам:
- статья 267, абз. 3 ч. 3 ст. 122 ТК РФ - работники в возрасте до 18 лет;
- абзац 2 ч. 3 ст. 122, ст. 260 ТК РФ - женщины перед декретным отпуском
- часть 4 ст. 123 ТК РФ - мужья, чьи жены находятся в отпуске по беременности и родам
- и т.д. перечень приведен не исчерпывающий
Исходя из рассматриваемой ситуации имеем следующие данные. Сотрудник устроен на работу 01.05.2018 года. До настоящего времени использовано количество дней ежегодного оплачиваемого отпуска в размере 98 календарных дней (28+28+28+14).
Для определения оставшегося отпуска для целей составления графика отпусков на 2021 год определим, за какой рабочий год отпуски уже использованы полностью или в части.
01.05.18-30.04.19 использован отпуск полностью в размере 28 календарных дней
01.05.19-30.04.20 использован отпуск полностью в размере 28 календарных дней
01.05.20-30.04.21 использован отпуск полностью в размере 28 календарных дней
До настоящего момента отпуски использованы полностью за все рабочие годы вплоть до 30.04.2021 года
Однако согласно сведениям автора также предоставлялся еще часть отпуска в размере 14 календарных дней.
Данные дни могут быть отнесены только на следующий рабочий год, а именно 01.05.21-30.04.22. Таким образом, за указанный период неиспользованными остались лишь 14 календарных дней.
Поскольку, согласно ст.122 ТК РФ, отпуск за второй и последующие годы работы может предоставляться в любое время рабочего года, то следует заключить, что последние 14 календарных дней отпуска были предоставлены неправомерно, поскольку рабочий год 01.05.2021-30.04.2022 еще не наступил, а равно и не возникло право работника на предоставление указанных дней отпуска.
Если рассматривать данную ситуацию в разрезе составления ежегодного графика отпусков на 2021 год, то отмечу, что в данный график по рассматриваемому сотруднику могут включаться дни отпуска как за период 01.05.20-30.04.21, так и за период 01.05.21-30.04.22
Поскольку из двух указанных рабочих периодов уже израсходовано 28+14=42 дня, из 56 возможных, то в графике отпусков за 2021 год может быть предусмотрены только 14 календарных дня за рабочий период 01.05.21-30.04.22, или же в 2021 отпуск по желанию работодателя может не предоставляться вообще, т.к. работодатель вправе запланировать предоставление оставшегося отпуска в размере 14 календарных дней за рабочий период 01.05.21-30.04.22 лишь в 2022 году. А равно по соглашению сторон вправе предоставить в 2021 году любое количество дней от 1 до 14, если ранее за указанный период 14 дней брались единой непрерывной частью.
В любом случае при составлении графика отпусков за 2021 год по рассматриваемому сотруднику не может быть указано свыше 14 календарных дней, иное противоречило бы законодательству, поскольку у работника не возникает в 2021 году право на большее количество дней ежегодного оплачиваемого отпуска.
