Re: слияние ООО, как вносятся доли?
старенькое:
Вопрос: При слиянии двух ООО у участников обществ происходит перераспределение размера долей уставного капитала. У одного из участников в одном обществе (с уставным капиталом в 19 000 руб.) была доля 50%, в другом (с уставным капиталом в 300 000 руб.) - 19,5%, а при слиянии в новом обществе его доля будет составлять 23%. При этом уставной капитал нового общества становится равным сумме уставных капиталов реорганизуемых обществ и составляет 319 000 руб. Уставной капитал реорганизуемых обществ оплачен полностью. При таком перераспределении долей не возникнут ли у участника (с точки зрения налогового законодательства) какие-либо обязательства перед налоговыми органами (например, доход, подлежащий налогообложению) или обязательства по оплате за полученную новую долю уставного капитала? Возможно ли оспорить размер полученной в результате перераспределения доли в связи с несоразмерностью ее по сравнению с размерами долей в реорганизуемых обществах или неуплаты за нее какой-либо компенсации при перераспределении долей при слиянии обществ?
Ответ: Прежде всего, необходимо рассмотреть вопрос о конвертации долей при слиянии ООО.
Согласно главе V Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее - Закон N 14-ФЗ) общество может быть добровольно реорганизовано в порядке, предусмотренном этим законом. Реорганизация общества может быть осуществлена в форме слияния, присоединения, разделения, выделения и преобразования.
Статьей 52 Закона N 14-ФЗ предусмотрено, что слиянием обществ признается создание нового общества с передачей ему всех прав и обязанностей двух или нескольких обществ и прекращением последних. Общее собрание участников каждого общества, участвующего в реорганизации в форме слияния, принимает решение о такой реорганизации, об утверждении договора о слиянии и устава общества, создаваемого в результате слияния, а также об утверждении передаточного акта.
Договор о слиянии, подписанный всеми участниками общества, создаваемого в результате слияния, является, наряду с его уставом, учредительным документом и должен соответствовать всем требованиям, предъявляемым ГК РФ и Законом N 14-ФЗ к учредительному договору.
Поэтому договор о слиянии общества является, по сути, учредительным договором для вновь созданного общества. Содержание учредительного договора определено ст. 12 Закона N 14-ФЗ.
Согласно п. 1 этой статьи в учредительном договоре учредители общества обязуются создать общество и определяют порядок совместной деятельности по его созданию. Учредительным договором определяются состав учредителей (участников) общества, размер уставного капитала общества и размер доли каждого из учредителей (участников) общества, размер и состав вкладов, порядок и сроки их внесения в уставный капитал общества при его учреждении, ответственность учредителей (участников) общества за нарушение обязанности по внесению вкладов, условия и порядок распределения между учредителями (участниками) общества прибыли, состав органов общества и порядок выхода участников общества из общества.
Таким же требованиям должен соответствовать договор о слиянии обществ, в котором, к тому же, должен быть прописан порядок конвертации долей реорганизуемых обществ в доли нового общества.
Прописанный договором о слиянии порядок конвертации долей может в итоге сохранить рублевый эквивалент суммарной доли участников, может изменить его - это зависит от того, в каком порядке проведена конвертация долей каждого общества, участвующего в слиянии. Как видно из вопроса участник вновь созданного в результате реорганизации в форме слияния общества, имел долю в уставном капитале обоих обществ, участвовавших в процедуре слияния. При реорганизации стоимость его доли во вновь созданном обществе превысила совокупную стоимость долей, которые он имел в реорганизованных ООО. Поэтому превышение должно быть обусловлено порядком конвертации долей, прописанных в договоре о слиянии.
В любом случае у участников нового общества при слиянии не возникает налоговой базы ни по НДФЛ (если участники - физические лица), ни по налогу на прибыль (для участников - юридических лиц).
В отношении НДФЛ необходимо сказать следующее.
В п. 19 ст. 217 НК РФ Федеральным законом от 30.12.2004 N 212-ФЗ внесены дополнения, которые распространяются на правоотношения, возникшие с 1 января 2004 года, а именно: налогом не облагаются доходы, полученные от акционерных обществ или других организаций, акционерами этих акционерных обществ или участниками других организаций при реорганизации, предусматривающей распределение акций (долей, паев) создаваемых организаций среди акционеров (участников, пайщиков) реорганизуемых организаций и (или) конвертацию (обмен) акций (долей, паев) реорганизуемой организации в акции (доли, паи) создаваемой организации либо организации, к которой осуществляется присоединение, в виде дополнительно и (или) взамен полученных акций (долей, паев).
Таким образом, доходы, полученные участниками - физическими лицами нового общества, образованного в результате проведенного слияния двух ООО, в виде взамен полученных долей НДФЛ не облагаются.
Специалисты налоговых органов, отвечая на тот же вопрос, подтверждают, что у физического лица, получающего новые акции (доли, паи) созданной в результате реорганизации организации взамен старых акций (долей, паев), не появляется налогооблагаемый доход. При этом не имеет значения, равноценным или неравноценным был такой обмен (рекомендуем ознакомиться, например, с ответом В.М. Акимовой, "Российский налоговый курьер", N 16, август 2005 г.).
В отношении налога на прибыль аналогичная норма содержится в главе 25 НК РФ, согласно которой при реорганизации организации, независимо от формы реорганизации, у налогоплательщиков-акционеров (участников, пайщиков) не образуется прибыль (убыток), учитываемая в целях налогообложения (п. 3 ст. 277 НК РФ).
Порядок оценки стоимости долей при реорганизации в форме слияния определен п. 4 ст. 277 НК РФ. При реорганизации в форме слияния, присоединения и преобразования, предусматривающей конвертацию акций реорганизуемой организации в акции создаваемых организаций или в акции организации, к которой осуществлено присоединение, стоимость полученных акционерами реорганизуемой организации акций создаваемых организаций или организации, к которой осуществлено присоединение, признается равной стоимости конвертированных акций реорганизуемой организации по данным налогового учета акционера на дату завершения реорганизации (на дату внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности каждого присоединяемого юридического лица - при реорганизации в форме присоединения). В аналогичном порядке осуществляется оценка стоимости долей (паев), полученных в результате обмена долей (паев) реорганизуемой организации.
При дальнейшей реализации долей, полученных налогоплательщиком при реорганизации общества, необходимо учитывать требования следующих норм налогового законодательства РФ.
- Для плательщиков НДФЛ налогооблагаемая база по налогу определяется в соответствии с п. 3 ст. 214.1 НК РФ, согласно которому при реализации акций (долей, паев), полученных налогоплательщиком при реорганизации организаций, расходами на их приобретение признается стоимость, определяемая в соответствии с п. 4-6 ст. 277 НК РФ, при условии документального подтверждения налогоплательщиком расходов на приобретение акций (долей, паев) реорганизуемых организаций.
- Для плательщиков налога на прибыль налоговая база определяется также с учетом расходов, указанных в п. 4 ст. 277 НК РФ.
То есть, если в рассматриваемом случае участник будет в дальнейшем продавать долю нового общества, он сможет принять в расход стоимость доли не в размере ее стоимости (73 370 руб.), а только в сумме стоимости долей реорганизованных обществ - 68 000 руб.
Кроме того, необходимо отметить, что договор о слиянии имеет силу учредительного документа только в том случае, если он был единогласно одобрен всеми участниками (учредителями) обществ, участвующих в процессе слияния. Однако решение участников общества об утверждении договора о слиянии может быть оспорено в порядке ст. 43 Закона N 14-ФЗ, согласно которой решение общего собрания участников общества, принятое с нарушением требований Закона N 14-ФЗ, иных правовых актов Российской Федерации, устава общества и нарушающее права и законные интересы участника общества, может быть признано судом недействительным по заявлению участника общества, не принимавшего участия в голосовании или голосовавшего против оспариваемого решения. Такое заявление может быть подано в течение двух месяцев со дня, когда участник общества узнал или должен был узнать о принятом решении. В случае, если участник общества принимал участие в общем собрании участников общества, принявшем обжалуемое решение, указанное заявление может быть подано в течение двух месяцев со дня принятия такого решения.
Вывод
При реорганизации в форме слияния у учредителя не возникает обязанности по уплате НДФЛ, даже если его доля в уставном капитале вновь созданного общества превышает суммарную величину долей, которые имел данный учредитель в уставных капиталах обществ, участвовавших в процедуре слияния. Обязанность по оплате доли (суммы превышения первоначальной доли) во вновь созданном обществе может быть предусмотрена только в договоре о слиянии. Если такой обязанности в договоре за конкретным учредителем не предусмотрено, соответственно у него отсутствует обязанность такой оплаты. Оспорить размер полученной в результате реорганизации доли можно в порядке ст. 43 Закона N 14-ФЗ.
Р. Галиуллин,
эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ
8 ноября 2007 г.
Материал подготовлен на основе индивидуальной письменной консультации, оказанной в рамках услуги Правовой консалтинг. Для получения подробной информации об услуге обратитесь к обслуживающему Вас менеджеру.
А волшебства на свете нет, деточка. Есть только чуткость, доброта и чуткость, и ещё умение видеть насквозь (с).
